裁判要旨
法律尤其是《物權法》并無(wú)關(guān)于禁止承擔擔保責任的擔保人請求其他擔保人承擔清償責任的規定，混合擔保的擔保人之間可互有清償請求權的制度設置更符合公平原則和誠實(shí)信用原則等債法基本規則。
案情簡(jiǎn)介
一、2007年8月15日，華泰龍公司形成股東會(huì )決議：一致同意在農行華中支行貸款700萬(wàn)元由匯城公司房產(chǎn)作抵提擔保，若因擔保造成資產(chǎn)方的損失，華泰龍公司愿全額予以賠償。同日，榮華公司向匯城公司出具股東會(huì )決議及《承諾書(shū)》，承諾對匯成公司因擔保造成資產(chǎn)方的損失，全額予以賠償，錢(qián)云富對此承擔連帶清償責任。
二、2008年10月20日，華泰龍公司與農行華中支行簽訂一份《借款合同》，借款700萬(wàn)元整。匯城公司以其所有的兩處房屋為華泰龍公司的貸款提供抵押擔保。2008年10月20日，農行華中支行與顧正康、卞秀華訂一份《保證合同》，為華泰龍公司的貸款提供保證擔保。
三、華泰龍公司未按期還款引起訴訟，2011年5月11日，十堰中院一審判決：華泰龍公司還本付息；匯城公司承擔抵押擔保責任；顧正康、卞秀華承擔連帶保證責任。判決確定各擔保人承擔擔保責任后，有權向華泰龍公司追償。華泰龍公司不服，上訴至湖北高院。湖北高院判決駁回上訴，維持原判。
四、農行華中支行申請原審法院強制執行，對匯城公司提供抵押擔保物進(jìn)行拍賣(mài)。房屋拍賣(mài)所得價(jià)款償還農行華中支行939.04523萬(wàn)元，支付房地產(chǎn)過(guò)戶(hù)稅費121.31997萬(wàn)元，收取執行費用6.6348萬(wàn)元。
五、匯城公司承擔抵押擔保責任后向十堰中院起訴，要求華泰龍公司償還已支付農行華中支行945.68003萬(wàn)元，榮華公司、錢(qián)云富、顧正康承擔連帶清償責任。十堰中院一審判決支持了其訴請。
六、顧正康不服，以共同擔保人承擔擔保責任后不能向其他擔保人追償為由，上訴至湖北高院，湖北高院二審判決駁回上訴，維持原判。
敗訴原因
本案中顧正康的敗訴原因在于法律尤其是《物權法》并沒(méi)有明確禁止共同擔保人在承擔擔保責任后，不能向其他擔保人追償。
結合本案，匯成公司為貸款的抵押擔保人，顧正康為為借款的連帶責任保證人。本案二審的焦點(diǎn)即在于承擔了抵押擔保責任的匯成公司，能否向保證人顧正康進(jìn)行追償。關(guān)于此問(wèn)題，《擔保法司法解釋》與《物權法》的規定，并不完全相同。根據《擔保法司法解釋》第三十八條規定，在混合共同擔保（人保和物保并存）中，部分擔保人承擔擔保責任后，不僅可向債務(wù)人進(jìn)行追償，還可向其他擔保人追償其應分擔的份額。但《物權法》第一百七十六條僅規定承擔擔保責任的人可向債務(wù)人進(jìn)行追償，對于能否向其他擔保人進(jìn)行追償的問(wèn)題，未作規定。為此，湖北高院從物權關(guān)系與債權關(guān)系的區分、法律的功能、公平原則以及惡意危險的防范四個(gè)角度論證了賦予承擔擔保責任的擔保人可以向其他擔保人追償的合理性。顧正康因此敗訴。
敗訴教訓、經(jīng)驗總結
前事不忘、后事之師。為避免未來(lái)發(fā)生類(lèi)似敗訴，提出如下建議：
1、雖然《物權法》并未明確規定共同擔保中部分擔保人承擔擔保責任后能否向其他擔保人追償其應分擔的份額，但《擔保法司法解釋》第三十八條對此有明確規定，且《物權法》并未明確禁止承擔擔保責任的人向其他擔保人進(jìn)行追償。因此，多數法院均支持承擔擔保責任的擔保人向其他擔保人追償份額的權利。
2、承擔擔保責任的擔保人向其他擔保人追償，并非全額追償，而是只能向其他擔保人追償其應承擔的份額。對于份額的計算，應根據各擔保人的擔保額與各擔保人合計的擔?？傤~來(lái)確定。擔保份額的分擔計算比較復雜，必須委托專(zhuān)業(yè)的律師進(jìn)行計算。例如：甲欠乙100萬(wàn)元，丙以其50萬(wàn)的房屋抵押擔保，丁以其150萬(wàn)元的房屋抵押擔保，戊承擔連帶責任保證。則此時(shí)丙應分擔的債權數額并非全額的五十萬(wàn)元，而是100×50/(50+150+100)=25萬(wàn)元。本例還相對簡(jiǎn)單，在涉及到不足額擔保與約定份額時(shí)更為復雜，因此必須委托精通擔保業(yè)務(wù)的專(zhuān)業(yè)律師才能最終確定應分擔的份額。結合本案來(lái)看，顧正康與匯成公司均提供的是足額擔保，因此匯成公司能夠向顧正康追償的數額應當為匯成公司承擔的債務(wù)總額的一半而非全部，剩余部分匯成公司只能夠向債務(wù)人華泰龍公司追償。
3、雖然本案中支持了已承擔擔保責任的擔保人對其他擔保人的追償權，但對于此問(wèn)題還存在不同的裁判觀(guān)點(diǎn)。因此，在制定相應的訴訟策略時(shí)，不能簡(jiǎn)單的以為直接依據《物權法》第一百七十六條或者《擔保法司法解釋》第三十八條的規定即可贏(yíng)得訴訟，而應重視相應的說(shuō)理，并結合相關(guān)判例說(shuō)服法及對方當事人。
相關(guān)法律規定
《物權法》
第一百七十六條 被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實(shí)現債權；沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實(shí)現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實(shí)現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務(wù)人追償。
《擔保法司法解釋》
第三十八條 同一債權既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒(méi)有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的份額。
同一債權既有保證又有物的擔保的，物的擔保合同被確認無(wú)效或者被撤銷(xiāo)，或者擔保物因不可抗力的原因滅失而沒(méi)有代位物的，保證人仍應當按合同的約定或者法律的規定承擔保證責任。
債權人在主合同履行期屆滿(mǎn)后怠于行使擔保物權，致使擔保物的價(jià)值減少或者毀損、滅失的，視為債權人放棄部分或者全部物的擔保。保證人在債權人放棄權利的范圍內減輕或者免除保證責任。
以下為湖北高院在二審判決“本院認為”部分就此問(wèn)題發(fā)表的意見(jiàn)：
關(guān)于各擔保人之間是否享有追償權的問(wèn)題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問(wèn)題的解釋》第38條第一款賦予承擔擔保責任的擔保人可以向其他擔保人主張應當清償的份額，而《中華人民共和國物權法》第一百七十六條并未明確上述權利，因而引發(fā)關(guān)于法律淵源的爭議。對此，本院認為：
1、從法律特征來(lái)看。法理通說(shuō)認為擔保人承擔擔保責任后，繼受了債權人地位，因此對債務(wù)人的追償以及對其他擔保人的清償請求，均源自于債權的效力，所發(fā)生的法律關(guān)系也屬于債法范疇，不屬于物權法調整范圍；
2、從法律功能來(lái)看。《中華人民共和國擔保法》在于規范包括人的保證和物的擔保在內的擔保行為，因此，該法律及其司法解釋?xiě)攲ι婕盎旌蠐５那樾巫龀鲆幎?。而《中華人民共和國物權法》則主要規范基于物上權利所發(fā)生的物的擔保的行為，人的保證不在其調整范圍之內，因此《中華人民共和國擔保法》對混合擔保僅做銜接性規定即賦予擔保人向債務(wù)人追償權利而對擔保責任消滅后各擔保人之間是否具有追償權不做進(jìn)一步的明確規定，應屬受其立法目的和法律功能的限制，并非對《中華人民共和國擔保法》及其司法解釋關(guān)于混合擔保的擔保人互有追償權條款的否定；
3、從公平原則來(lái)看。如果保證人和物上保證人沒(méi)有就承擔擔保責任后如何分擔進(jìn)行約定，則其權利義務(wù)的事后平衡應當適用公平原則予以實(shí)現。擔保人承擔擔保責任后，其他擔保人擔保責任隨之免除，就其所訂立擔保合同面臨的風(fēng)險而言，獲得了實(shí)際的法律利益，如禁止承擔擔保責任的擔保人請求分擔清償則會(huì )顯失公平；
4、從惡意危險防范來(lái)看。保證人和物上擔保人在實(shí)現擔保權程序中均為維護同一債權人利益，兩者權利之間并不產(chǎn)生沖突。另因并未在同一物上產(chǎn)生物權與債權的堆疊沖突、物權優(yōu)先于債權原則排除適用，故而應當允許債權人可以選擇通過(guò)履行人的保證或物的擔保來(lái)實(shí)現債權。這從《中華人民共和國擔保法》第二十八條所采保證人絕對優(yōu)待主義到該法司法解釋第38條第一款所采平等主義的變遷足以看出。但如果禁止擔保人之間的追償，則會(huì )鼓勵債權人與某一擔保人串通、惡意選擇其他擔保人承擔責任從而免除其應負擔保責任的濫用選擇權情形發(fā)生，明顯有違誠實(shí)信用原則。
綜上所述，法律尤其是《中華人民共和國物權法》并無(wú)關(guān)于禁止承擔擔保責任的擔保人請求其他擔保人承擔清償責任的規定，混合擔保的擔保人之間可互有清償請求權的制度設置更符合公平原則和誠實(shí)信用原則等債法基本規則。故匯城公司在承擔擔保責任后，向包括顧正康在內的其他保證人追償，并不違反上述法律和司法解釋的相關(guān)規定和立法宗旨，本院依法予以支持。
案件來(lái)源
上訴人顧正康與被上訴人匯城公司、原審被告榮華公司、華泰龍公司、錢(qián)云富追償權糾紛一案民事判決書(shū)[湖北省高級人民法院（2014）鄂民二終字第00078號]。